伊利们抵御野蛮人拼出七大招数,竟被监管层拆了

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2016年9月21日09:10:29 评论 816 3252字阅读10分50秒
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9月18日晚间,伊利股份发布权益变动报告书,阳光保险通过旗下公司已经持有该公司5%,距离其大股东呼和浩特投资有限公司持股8.79%仅有3.79%。

9月18日晚间,伊利股份发布权益变动报告书,阳光保险通过旗下公司已经持有该公司5%,距离其大股东呼和浩特投资有限公司持股8.79%仅有3.79%。

在举牌压力下,9月19日,伊利股份紧急停牌称正在筹划重大事项,该事项可能涉及重大资产重组或非公开发行股票。E掌教主觉得,伊利股份目前运作的重大事项很可能就是抵御举牌者的白衣骑士策略。

其实,为了抵御门口的野蛮人,不少上市公司希望通过修改公司章程的方法提前防范,增加介入董事会的难度。

不过,情急之下想出的很多招数被当做“笑柄”。

招数一:自定义“恶意收购”

8月10日,伊利股份披露修改《公司章程》的公告,拟修改10多个条款,剑指防范恶意收购。

在修订的《公司章程》里,伊利股份将恶意收购定义为“在未经公司董事会同意的情况下通过收购或一致行动等方式取得公司 3%及以上股份或控制权的行为,或违反本章程第三十七条第 (五)项的行为,或公司董事会决议认定的属于恶意收购的其他行为。”

上交所三连问:对“恶意收购”界定是否符合《收购管理办法》;是否违反公平原则、是否存在不当限制投资者依法买卖公司股票既行使股东权利的情形;以“董事会是否同意”作为认定“恶意收购”标准的法律依据及合理性。

模板已失败:山东金泰也欲在修订的公司章程里加上跟伊利一样的“恶意收购”界定,也遭到交易所同样的三连问,最终没有成行。

招数二:董事会代为履行股东大会职权

伊利股份拟修订的《公司章程》第107条第(十六)项规定, “当公司面临恶意收购情况时,董事会可以采取本章程规定的以及虽未规定于本章程但法律、行政法规未予禁止的且不损害公司和股东合法权益的反收购措施,而无需另行单独获得股东大会的决议授权。

上交所两连问:(1)上述董事会代为履行股东大会职权的条款,是否符合《公司法》规定;(2)董事会自主采取“为公司选择其他收购者”、“对公司的股权结构进行适当调整”、“对抗性反向收购、法律诉讼策略等反收购行动”的具体标准和程序,并详细说明在采取上述反收购措施时,确保公司及股东整体利益不受损害的应对措施。

招数三:大幅提高董监高赔偿金

伊利股份拟修订的《公司章程》第九十六条规定,“在发生公司被恶意收购时,公司须一次性向董事、监事、高级管理人员按其在公司的上一年度应得税前全部薪酬和福利待遇总额的10倍支付现金经济补偿金。 在发生公司被恶意收购时,与公司签订有劳动合同的经理级以上管理人员、核心技术及业务人员可以主动提出辞职。针对上述辞职人员,董事会有权根据其在公司发展中做出的贡献进行研究确定是否需给予经济补偿,对于确定给予经济补偿的人员,公司应一次性支付相当于其上一年 度应得税前全部薪酬和福利待遇总额的10倍的现金经济补偿金。”
上交所四连问:(1)上述赔偿金支付标准的法律依据及合理性;(2) 因被补偿人员多为公司董事、监事、高级管理人员,上述赔偿金的支付是否构成关联交易,应履行哪些决策程序;(3)公司以所称的被“恶意收购”由支付 10 倍赔偿金的法律依据及合理性,是否侵害公司及全体股东利益,是否涉嫌利益输送;(4)测算支付赔偿金对公司经营业绩的影响并充分提示相关风险。

模板已失败:山东金泰也欲在修订的公司章程里加上类似的补偿标准,也遭到交易所同样的四连问,最终没有成行。

招数四:限制新的董监事选举

伊利股份拟修订的《公司章程》第九十六条规定,董事会换届选举时,“执行董事的更换不得超出全体执行董事的三分之一”,连续两年以上单独或合计持有公司 15%以上股份的股东提名董事时,每一提案“所提候选人不得超过全体董事的五分之一”,“并且在连续 12 个月内,选举或更换董事只能进行一次”。并在拟修订的其他条款中规定,董事会成员 中“职工代表担任董事的名额为 5 人”,执行董事的任职条件包括“在公 司任职 10 年以上”,总裁聘任的条件包括“在公司任高级管理职务十年 以上”。

上交所两连问:(1)上述条款修改是否符合《公司法》规定,是否不合理地维护现任董事、监事及高管地位,是否不当限制了股东选举董事、监事的权利,是否损害上市公司以及中小投资者利益;(2) 请结合上述对执行董事、总裁的任职条件、职工董事的数量设置等,核实符合执行董事、总裁任职条件的候选人数,说明上述修改是否会导致公司执行董事、总裁限定于特定对象限制于特定人选或存在无法更换的风险,是否会导致公司形成内部人控制,是否不利于董事及高级管理人 员勤勉尽责。

模板已失败:山东金泰也欲在修订的公司章程里加上类似的董事选举标准,也遭到交易所同样的两连问,最终没有成行。

招数五:股东表决通过率提高至3/4

伊利股份修订后的《公司章程》第七十七条规定了须由出席股东大会的股东(包括股东代理人)所持表决权的四分之三以上通过的事项,包括章程修改、选举和更换非由职工代表担任的董事及监事、公司被恶意收购时对收购方(包括其关联方或一致行动人)与公司进行的任何交易事项以及收购方为实施恶意收购而提交的交易议案等。

上交所发问:上述事项表决通过条件设置为四分之三以上的依据及必要性,该条款是否会导致赋予部分股东一票否决权,并说明公司保障 中小股东救济权拟采取的措施。

模板已失败:山东金泰也欲在修订的公司章程里加上类似的表决通过条件,也遭到交易所同样的发问,最终没有成行。

招数六:股东提案标准提高至15%

伊利股份修订后的《公司章程》第五十三条规定,“关于更换及提名 董事会、监事会成员以及修改公司章程的提案,须连续两年以上单独或合计持有公司 15%以上股份的股东才有权提出提案”。

上交所发问:该条款修改是否符合《公司法》规定,是否不当提高了股东行使提案权的法定资格标准,是否构成对股东提名权的限制,并结合你公司目前的前 10 大股东持股比例情况,说明上述修改是否不利于股东督促公司董事、监事勤勉尽职。

招数7:表决权制裁

伊利股份修订后的《公司章程》第三十七条第(五)款规定,投资者“持有公司已发行股份达到3%时,应当在该事实发生之日起三日内,向公司董事会发出书面通报。在通报期限内和发出通报后二个交易日内, 不得再行买卖公司的股票”;投资者持有股份达到 3%后,其持股比例“每增加或者减少3%,应当依照前款规定进行通报”。同时规定了相关制裁措施,包括“违反上述规定购买、持有公司股份的,在其违规行为改正前,不得行使其所持或所控制的该等股票的表决权,公司董事会有权拒绝其行使除领取该等股票股利以外的其他权利”等。
上交所两连问:(1)上述修改是否符合《公司法》、《证券法》以 及《上市公司收购管理办法》等相关规定,是否存在限制投资者依法收购及转让股份的情形;(2)相关“制裁措施”的法律依据及合理性、是否不当限制公司股东表决权,并解释“行为改正”的具体标准、董事会拒绝股东行使除领取该等股票股利以外的其他权利的法律依据。

注定失败

伊利股份8月13日发布了延期回复的公告,并随后取消了本于8月26日召开审议修改公司章程的股东大会。

山东金泰(600385.SH)也想通过修改公司章程增加门口野蛮人的进入难度,但是拟修改的绝大部分条款都未成行,最后通过的只有两条。

金路集团(000514.SZ)也曾试图通过修改公司章程防御门口“野蛮人”,也被深交所问询,并于8月30日取消了相关股东大会。

观点

业内人士对E掌教主指出,“从监管层的角度讲,他们希望所有的股东权利都是平等的。有些上市公司修订的公司章程限制的股东权利比公司法和证券规定更严,这些都是不允许的。”

上海汉联律师事务所律师郭捍东指出,尽管章程是公司意思自治的产物,也是代表控制人的意思,但是上市公司就不仅仅是控制人的意见,而且随着上市公司股权的日益分散,章程将日益体现广大投资者的意思。

“有些章程的修订不违反法律的具体规定,但触动了法律的基本精神,触动了监管层的神经,毕竟交易所代表的监管层还承担着维护上市公司这个法人的利益,也就是维护中小投资者的利益。所以,伊利也好、万科也好,内部控制人不能在出现收购时,就忘了他们掌控的是一家公众公司,不是一家私人公司。”

作者:趣果网专栏作家e掌教主

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